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理想的法律与现实的法律

2022-09-15 08:51:16

呼和浩特律师阅读了他对法律史的分类,认为可以分为“理想的法律史”和“真实的法律史”原因是在法律史料中,有的主要反映了法律理想,如《周礼》中的几个制度、《唐六典》和历代法典中的一些制度;有的主要反映法律制度的现实,如历代特殊法律的许多内容和司法判决中的大量史料。刘光安教授的观点是,“要全面了解中国法制史的面貌和特点,不仅要考察反映法制理想的史料,还要考察反映法制现实的史料。”这样,我们就可以理解法制史料理想史与现实史的区别,减少法制史料片面使用的片面结论。


x教授对法律史的划分为我们提供了一个看待问题的想法,即当我们判断传统社会某个朝代的法律状况时,如果我们使用不同的史料,我们可能会得出完全不同的结论。例如,存在于文本中的法律通常反映了当时人们的法律理想。即使是暴君也会在他的法典中炫耀仁慈、政治和人民的意义,并用谨慎的惩罚来包装他们的统治。如果我们只把文本中的制度作为研究对象,我们就会得出几乎每个朝代都是良法善治的结论。

如果我们研究的对象是司法档案或文学作品中的法律故事,那么我们可能会读到一些关于某些文学“盛世”腐败与黑暗。我们可以看到《宋刑统》中的法律和《水浒传》中的故事,元代法律文本中规定的司法程序,以及窦娥在《感天动地窦娥冤》中在公堂上的经历,以及乾隆繁荣时期的《清朝法》和孔飞力《叫魂》中草民的非人酷刑,这反映了“理想的法律”与“现实的法律”可谓冰火两重天。


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事实上,现实中的法律与理想中的法律之间存在差距是正常的。通过法律规范人们的行为,构建和谐、自由、公平、公正的秩序,是人类社会永恒的理想。然而,由于各种主客观因素,这些理想的实现并不是不可避免的。有时,虽然执法人员的曲法浪费了法律,导致了文本中理想法律的破坏,但此外,由于法律规定中反映的理想过于崇高和不现实,普通人很难做到,法律变得具体。

在美国“家事法”在发展的历史上,当夫妻离婚时,他们传统意义上的监护权总是裁定父母一方获得的监护权,而另一方可能获得探视权。这意味着获得监护权的一方有权在孩子生活的各个方面做出决定,当然也有照顾和抚养孩子的全部责任。然而,这种安排通常意味着孩子与另一方的关系会逐渐漠不关心。“最有利于孩子的成长”根据原则,孩子的监护权通常被判给母亲,调查结果是,“近一半的孩子在父母离婚后一两年内再也没有见过父亲”,“超过一半的孩子认为他们没有得到照顾,许多孩子承认与父亲的关系很冷淡”。

考虑到单一监护对儿童的负面影响,美国许多州在20世纪70年代创造了共同监护制度。在这个系统下,父母可以分享“生活”或“居所”监护,让孩子可以在两个“家”父母在孩子的教育、宗教信仰和医疗保健等重大问题上做出了共同的决定。许多州对这种共同监护模式作出了严格规定。如果父母不想共同监护,就必须证明共同监护不是对孩子成长最有利的监护模式,变相使共同监护成为儿童监护的固定模式。

然而,这种理想化的监控模式并没有存活很长时间,因为共同监控在许多方面都很难建立和维护。它要求离婚的父母双方都有能力共同做出决定,能够为孩子提供两套用品,要求双方尽可能近地生活,这样孩子就可以在他们的住所之间来回交替生活,让孩子在这种不断变化的生活环境中感到安全和稳定。从法律规定来看,这种共同监护并不复杂,但在实践中有很多麻烦。父母一方认为孩子应该上私立学校,另一方认为公立学校更好。谁应该决定这种情况?有时候离婚的原因可能是孩子教育上的差异造成的,那么如何解决呢?

离婚后,他们彼此相见,彼此厌倦了。他们渴望“这辈子再也不见了”,但由于共同监护的要求,我们必须不时见面。不可避免的问题是,两人可能会重组家庭,共同监护也会给两个新家庭带来麻烦。由于这些无法解决的矛盾,共同监护制度在实施后不久就被放弃了,因为它们过于理想化,不接地气,这是现实给理想法律的一部分“教育”课。


这个例子警告了我们的研究。呼市律师事务所如果仅仅从文本和立法原因的角度来看,共同监护无疑比单一监护更重要“进步”或者更有利于孩子的成长,但当我们参加司法实践时,我们发现它的进步不仅严重“缩水”它也给孩子们带来了更多的麻烦和困惑。因此,当我们判断一个制度或一个时代的法律状况时,我们需要综合考虑它的文本和现实。只有这样,我们才能得到客观而简单的判断。


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